360方面认为,腾讯公司迫使很多QQ软件用户选择QQ,而放弃或卸载360软件,属于滥用市场支配地位行为。那么,腾讯逼迫用户进行“二选一”是否有正当理由?在讨论之前,我们不妨先找找腾讯做出此举的原因,核心有三点:
第一,商业模式被破坏、商业利益受损。360推出的“扣扣保镖”可以屏蔽QQ的广告、搜索工具、QQ秀等互联网增值服务、音视频业务等,对腾讯商业模式是一个颠覆,也对腾讯造成了直接的商业利益损失。这也是腾讯日前向广东高院起诉360扣扣保镖不正当竞争的原因。
第二,用户资料,尤其是好友关系链被提示备份触及QQ软件的核心竞争力。扣扣保镖会提醒用户电脑不安全,帮助用户备份QQ资料,以便出现问题时进行还原。但是一旦QQ的好友关系链被备份,并被360拿走之后开发新的即时通讯工具,用户就可以轻易的实现即时通信工具的搬家,QQ所具有的用户锁定效应也将被打破。
第三,用户的信息安全受到影响。扣扣保镖可以对QQ的安全模块进行屏蔽和修改,导致QQ的木马查杀和安全防护功能失效,并利用360自身产品予以替代。另外,扣扣保镖提示用户在本地电脑备份个人资料之后,腾讯担心这些用户资料会被360偷偷拿走,进而影响到用户利益。
综上,“二选一”做法的实质,是当腾讯的商业利益受到侵害时,它采取了一种自力救济的方式,却牺牲了消费者的利益。或者真如腾讯所说,“二选一”也是为了保护用户的信息安全,即保护用户的利益。但这到底属于“有正当理由”还是“没有正当理由”?这里需要探讨什么是自力救济,自力救济是否有边界。
我国法律上的自力救济主要有两种:正当防卫和紧急避险。简言之,紧急避险指的是为了使国家、公共利益、本人或他人权益免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小的合法权益的行为。在法律上,自力救济是有限制的:正当防卫不能超过必要的限度,否则属于防卫过当;紧急避险同样不能超过必要的限度,丢卒保车是可以的,但不能丢车保卒。
就“二选一”而言,腾讯此举是为了避免自己的商业利益和用户利益(信息安全)免受侵害,而采取的一种不得已的措施,损害了用户的其他利益(公平交易权和自主选择权),应该属于自力救济中的紧急避险。那么,腾讯“二选一”的做法是否超过必要的限度呢?这就引出两个问题:腾讯的商业利益和用户利益哪个更重要?用户的信息安全和公平交易权、自主选择权哪个更重要?我个人的观点是,用户利益高于腾讯的商业利益,在这两者发生冲突时,法院倾向于用户利益的可能性也更大。但是,用户的信息安全和公平交易权、自主选择权之间哪个更重要,恐怕就不那么容易判断了。
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